Иностранные компании часто используются для владения объектами интеллектуальной собственности и получения дохода от нее (платежей роялти). При этом можно выделить два типа структур:

Структура 1

Интеллектуальная собственность (ИС) принадлежит оншорной компании, зарегистрированной в юрисдикции с низкой (фактической) ставкой налога, такой как Кипр или Мальта, или зарегистрированной в юрисдикции с высокой ставкой налога, например, в Нидерландах или Люксембурге, но пользующейся преимуществами особого налогового режима для компаний, владеющих ИС. При этом компания-владелец ИС напрямую предоставляет лицензии на использование принадлежащей ей ИС (независимым или – в случае группы – связанным компаниям), уплачивая налог на доходы от лицензирования по низкой ставке и попадая под действие налоговых соглашений в стране регистрации, в результате чего может быть снижен налог у источника на доходы, получаемые лицензирующей компанией.

Структура 2

При этом типе структуры ИС принадлежит оффшорной компании, с доходов которой не взимаются никакие налоги. Эта компания предоставляет лицензию на ИС связанной компании, зарегистрированной в стране, являющейся участником многочисленных налоговых соглашений (хороший пример – Нидерланды или Кипр). После этого оншорная компания выдает сублицензии своим клиентам. Бóльшую часть дохода, который получает оншорная компания, она выплачивает оффшорной компании, за вычетом спреда, рассчитываемого на строго коммерческих условиях.

Преимущество такого сценария (где оншорная компания действует в качестве посредника), по сравнению с использованием оффшорной компании для предоставления лицензий напрямую, состоит в том, что в последнем случае отсутствие (или недоступность) налоговых соглашений в стране регистрации оффшорной компании приводит к начислению значительных налогов у источника в странах регистрации компаний-лицензиатов. Оншорная компания-посредник необходима для использования налоговых соглашений в стране ее регистрации, причем налог на доходы этой компании будет небольшим (несмотря на высокую ставку налога, он будет взиматься лишь с небольшого спреда, благодаря ограничению функций и рисков посредника).

1. Причины создания иностранных компаний для владения объектами ИС

Существует целый ряд причин для учреждения иностранных лицензирующих компаний. Одним из ключевых мотивов создания таких компаний специального назначения является изоляция рисков: компании, как правило, стремятся юридически отделить деятельность, связанную с риском, от других видов деятельности. Кроме того – и это может иметь особенно большое значение для лицензионной деятельности  – если связанные с риском операции подразумевают использование ценных активов (таких, как патенты), желательно разделить владение этими активами и их эксплуатацию. Это достигается путем учреждения отдельной компании для владения активами. Компания предоставляет лицензию на их использование другой компании группы, которая использует их в своей коммерческой деятельности, или напрямую независимым клиентам.

Фискальные мотивы открытия иностранных лицензирующих компаний включают возможность снижения ставки налога на прибыль (или освобождения от уплаты налога) в отношении доходов от этого вида деятельности компании. В некоторых случаях, низкая ставка НДС в предполагаемой стране регистрации может также иметь значение.

2. Характеристики страны, выгодной для учреждения компании, владеющей ИС

• Низкая общая ставка корпоративного налога на прибыль или сниженная фактическая ставка налога на доходы, связанные с предоставлением лицензий (в т.ч. компаниям своей группы).

• Во многих случаях наличие соглашений об избежании двойного налогообложения позволяет уменьшить размер (а иногда и полностью избежать уплаты) удерживаемого налога у источника роялти, которые лицензиаты осуществляют в адрес лицензирующих компаний в странах-участниках соглашений. Налог у источника удерживается во многих странах. Обычно он взимается с дивидендов, процентов и/или роялти, выплачиваемых резидентами этих стран. Ставки налога у источника могут варьироваться, и в некоторых странах достигают 30%. Важным аспектом международного налогового планирования является наличие договоров об избежании двойного налогообложения, в соответствии с которыми можно уменьшить размер налога у источника, удерживаемого с выплат от компаний в одной стране-участнице такого договора резидентам другой страны-участницы.

• Значительные фискальные льготы можно получить при регистрации компании в одной из стран ЕС, поскольку в определенных случаях Директива ЕС о процентах и роялти предусматривает освобождение от налога у источника на роялти, выплачиваемые связанными компаниями в пределах ЕС.

• В идеале, страна регистрации лицензирующей компании не взимает налог у источника на платежи роялти.

• В идеале, налог у источника на дивиденды также не взимается (или достаточно легко получить освобождение от этого налога).

• В идеале, в стране регистрации компании-владельца ИС также не взимается налог на прибыль от продажи акций местных компаний акционерами-нерезидентами.

3. Возможные проблемы

Прежде чем принять решение об учреждении иностранной компании для владения ИС, необходимо учесть ряд факторов.

Один из них – возможность того, что некоторые страны внесены в «черные списки» в странах регистрации компаний-лицензиатов. В результате, роялти, выплачиваемые компаниям в странах «черного списка», не будут допущены к уменьшению налогооблагаемой базы для компаний-лицензиатов. Это необходимо обсудить с налоговыми специалистами в странах их регистрации.

Кроме того, ключевым аспектом является трансфертное ценообразование. В случае предоставления лицензий компаниям группы, чтобы избежать риска запрета на вычет выплат роялти из налогооблагаемой базы в странах регистрации компаний-лицензиатов, необходимо, чтобы условия договоров займа между компаниями-лицензиатами и связанной лицензирующей компанией, отвечали принципам «независимости сторон», т.е. эти договоры должны заключаться на тех же условиях, что и договоры между независимыми сторонами при прочих равных обстоятельствах. Это еще один аспект для обсуждения с местными экспертами по налогообложению.

В стране местожительства инвестора может существовать законодательство о контролируемых иностранных компаниях (CFC, “controlled foreign corporation”), в соответствии с которым вся прибыль принадлежащих этому инвестору иностранных компаний, владеющих ИС в определенных странах (так называемых, «странах чёрного списка»), облагается налогом (даже если эта прибыль не распределяется). По этой причине желательно, чтобы инвесторы получили консультацию местных налоговых экспертов при планировании иностранных структур для владения и эксплуатации объектов ИС.

Инвесторы должны быть готовы к тому, что налоговые органы их стран могут оспорить адекватность созданной структуры. Риск такого разбирательства обусловлен различными факторами, в том числе отношением государственных органов данной страны к иностранным компаниям, принятыми стандартами аудита и т.д. Налоговые органы могут попытаться доказать, что управление и контроль иностранной лицензирующей компании фактически осуществляются в стране, где находится ее инвестор/ владелец. Один из способов свести этот риск к минимуму – обеспечить как можно больше «доказательств» присутствия компании (офисное помещение, квалифицированные сотрудники и т.д.) в стране регистрации компании-владельца ИС.

Особенно в случае так называемых «компенсационных структур», налоговые органы некоторых стран оспаривают правомерность применения налоговых соглашений в целях уменьшения налога у источника на выплаты роялти, поскольку они не считают лицензиаров «бенефициарами» доходов с точки зрения налоговых соглашений. Такие случаи рассматриваются индивидуально.

Наконец, если объекты ИС создаются в стране с высокой ставкой налогообложения, инвесторы должны помнить о риске начисления налога на разницу между балансовой стоимостью ИС (при ее наличии) и справедливой рыночной стоимостью на момент передачи прав на эти объекты ИС компании в низконалоговой юрисдикции. Этот аспект также требует консультации с местными налоговыми экспертами.

4. Как мы можем Вам помочь

Consulco имеет значительный опыт налогового планирования и юридического сопровождения лицензирующих компаний на Кипре.

Мы помогаем нашим клиентам во всех аспектах, связанных с деятельностью этого типа компаний – от учреждения и редомицилирования, предоставления налоговых и юридических консультаций, до ведения бухгалтерской отчетности.